Понятие и особенности соглашений типа ISDA (RISDA)
Основные цели и задачи заключения генерального соглашений ISDA? RISDA: как применяются условия ISDA для российского финансового рынка?
Что такое соглашения типа ISDA (RISDA) для заключения сделок в корпоративных финансах?
Корпоративные финансы нуждаются в рациональном управлении рисками и соблюдении общепринятого порядка совершения внебиржевых сделок с помощью производных финансовых инструментов.
Единая нормативная база для осуществления сделок на внебиржевом рынке позволяет уменьшить затраты в процессе заключения и согласования договоров, обеспечить прозрачность деятельности всех участников (будь то банки или частные компании) и упростить решение спорных вопросов в судебном порядке.
Ассоциация свопов и деривативов ISDA (International Swaps and Derivatives Association) – это международная организация, которая объединяет участников внебиржевого рынка (OTC) деривативов. Она была создана в США, и в настоящее время включает 900 участников из 70 стран мира.
Генеральное соглашение ISDA позволяет контролировать деятельность трейдеров и управлять обменными операциями с целью создания благоприятной атмосферы на мировых финансовых рынках. Соглашение охватывает деятельность всех транснациональных банков и их филиалов при торговле свопами, валютой и опционами. Банки подписывают ISDA с корпорациями с целью определения условий совершения торговых сделок.
Генеральное соглашение ISDA является основой для планирования и реализации финансовых соглашений по сделкам хеджирования, когда компании осуществляет торговлю внебиржевыми контрактами по производным финансовым инструментам. В российской экономике используется нормативная база RISDA, которая основывается на международных стандартах и адаптирована к потребностям российского рынка. Все сделки, заключаемые в рамках RISDA, являются срочными и используют маржу в качестве обеспечения исполнения обязательств по сделке.
Основные разделы соглашений ISDA должны содержать правила заключения сделок, условия прекращения договорных обязательств и порядок выполнения расчетов. Внебиржевая торговля производится непосредственно между участниками сделки, без присутствия посредника.
Банкам и корпорациям это выгодно, потому что снижает их затраты на разработку и экспертизу собственных генеральных соглашений, а также позволяет проводить процедуру ликвидационного неттинга в случае дефолта одной из сторон по сделке.
В российском законодательстве отсутствует понятие срочной сделки, поэтому главная задача отечественного аналога ISDA – выработать нормативную базу, которая будет соответствовать международным нормам и правилам и позволит российским компаниям производить финансовые операции с деривативами.
Особенности соглашений RISDA
RISDA – российский аналог стандартных документов, разработанных ISDA, предусматривающих единые для всех участников ассоциации условия, правила и процедуры заключения сделок на российском валютном и фондовом рынках: ответственность сторон, порядок заключения, подтверждения и исполнения сделок, а также перечень случаев дефолта для применения ликвидационного неттинга.
Использование стандартный соглашений RISDA согласуется со статьей 51.5 Закона №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Российское законодательство разрешает использовать соглашение о ликвидационном неттинге ISDA Master Agreements, которое должно обеспечивать выполнение мероприятий по расторжению международных договоров, чтобы избежать дефолта и событий, связанных с банкротством. Также основной целью RISDA является создание таких условий деятельности компаний, при которых они смогут избежать правовой неопределенности при рассмотрении споров по заключенным сделкам и получить механизм ликвидационного неттинга.
ПРИМЕРЫ документов RISDA:
Например, стороны могут подписать Генеральное соглашение о срочных сделках, в котором могут изменить перечень стандартной документации по сделкам, но не могут менять ту часть которая называется «Необходимые условия договора» (п 1.5. Примерных условий RISDA).
Подписанное между сторонами генеральное соглашение признается соответствующим RISDA, если оно не содержит изменений Стандартных условий по сделкам в отношении оснований досрочного прекращения обязательств, определения ликвидационной стоимости и суммы денежного обязательства.
Генеральное соглашение может предусматривать возможность расторжения при условии, что у сторон по сделке отсутствуют неисполненные обязательства на момент расторжения. Желательно, чтобы позиция стороны-инициатора была подтверждена судом, который иначе может квалифицировать такую позицию как «уход от обязательств» (англ. walk away).
Если стороны заключают сделку с использованием производных финансовых инструментов, то в качестве обеспечения по сделке может использоваться некоторая денежная сумма (Credit Support Amount, CSA – обеспечительный платеж или маржа). В таком случае стороны в рамках Генерального соглашения RISDA подписывают двухстороннее соглашение о CSA, являющееся частью Стандартной документации RISDA.
Важно также отметить, что наивысшую приоритетность среди стандартных документов по срочным сделкам имеют подтверждения по сделке, которые стороны составляют по каждой заключенной сделке в целях закрепления ее условий.
Как только сторонами подписано Подтверждение по сделке, его копия вместе с ранее заключенным Генеральным соглашением должна быть предоставлены Репозитарию.
В российской практике в качестве обеспечения операций в основном используется договор о залоге акций, при котором залогодержатель не может пользоваться имуществом, находящимся в залоге. Данное обеспечение не участвует в процессе ликвидационного неттинга.
Генеральное соглашение о срочных сделках на финансовых рынках risda
Статья 51.5. Примерные условия договоров и генеральное соглашение (единый договор) на финансовом рынке
(введена Федеральным законом от 07.02.2011 N 8-ФЗ)
1. Если стороны намерены заключить более одного договора репо, договора, являющегося производным финансовым инструментом, и (или) договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги, и (или) иностранная валюта, и (или) драгоценные металлы, такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором). На условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором), может быть заключен также договор (соглашение), предусматривающий внесение одной стороной (обеими сторонами) обеспечительного платежа, указанный в статье 51.7 настоящего Федерального закона. При этом условия указанных в настоящем пункте договоров, а также генерального соглашения (единого договора) могут предусматривать, что отдельные их условия определяются примерными условиями договоров, утвержденными саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей брокеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей дилеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей управляющих, и опубликованными в печати или размещенными в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
(в ред. Федеральных законов от 29.06.2015 N 210-ФЗ, от 30.12.2015 N 430-ФЗ, от 03.07.2016 N 292-ФЗ, от 02.07.2021 N 353-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Саморегулируемая организация в сфере финансового рынка, объединяющая брокеров, саморегулируемая организация в сфере финансового рынка, объединяющая дилеров, саморегулируемая организация в сфере финансового рынка, объединяющая управляющих, вправе утвердить примерные условия договоров, указанных в пункте 1 настоящей статьи. Такие примерные условия могут определять условия одного вида или нескольких видов указанных договоров.
(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 292-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Примерные условия договоров, утвержденные саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей брокеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей дилеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей управляющих, должны содержать:
(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 292-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
1) основания и порядок прекращения обязательств по одному договору, нескольким и (или) по всем договорам, отдельные условия которых определены генеральным соглашением (единым договором), в том числе по требованию одной из сторон при неисполнении или ненадлежащем исполнении другой стороной обязательств по договору. При этом примерными условиями договоров должны быть установлены порядок определения суммы денежных средств (количества иного имущества), подлежащих уплате (передаче) стороной (сторонами) в связи с прекращением обязательств по указанному договору (договорам), и срок такой уплаты (передачи);
(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 353-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
обязательства прекращаются по всем договорам, заключенным в соответствии с генеральным соглашением (единым договором), в том числе по договору (соглашению) об обеспечительном платеже, указанному в статье 51.7 настоящего Федерального закона, в том числе если срок исполнения обязательств не наступил;
(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 353-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
обязательства прекращаются на дату, определенную в соответствии с генеральным соглашением (единым договором), в том числе на дату, указанную в требовании одной из сторон, либо на дату, предшествующую дате принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а для кредитной организации дате отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций либо дате введения моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации, в зависимости от того, какая из указанных дат наступила ранее;
(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 353-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
нетто-обязательство определяется по всем прекращающимся обязательствам, в том числе по обязательствам из договора (соглашения) об обеспечительном платеже, указанного в статье 51.7 настоящего Федерального закона, и не включает в себя возмещение убытков в форме упущенной выгоды и взыскание неустоек (штрафов, пеней);
(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 353-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3) указание на то, что генеральное соглашение (единый договор) соответствует примерным условиям, если такое соглашение содержит соответствующие примерным условиям положения, перечисленные в подпунктах 1 и 2 настоящего пункта, а также указание на иные условия, наличие которых в генеральном соглашении (едином договоре) свидетельствует о соответствии указанного соглашения примерным условиям.
4. Примерные условия договоров, утвержденные саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей брокеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей дилеров, саморегулируемой организацией в сфере финансового рынка, объединяющей управляющих, и вносимые в них изменения должны быть согласованы с Банком России в порядке, предусмотренном нормативными актами Банка России. Банк России согласовывает указанные примерные условия и вносимые в них изменения или отказывает в таком согласовании не позднее 60 дней с даты получения соответствующих документов. Основаниями для отказа в согласовании примерных условий договоров и вносимых в них изменений являются их несоответствие требованиям настоящего Федерального закона, а также несоблюдение саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг требований нормативных актов Банка России, определяющих порядок такого согласования. Примерные условия договоров и вносимые в них изменения могут быть опубликованы в печати (периодическом печатном издании) или размещены в сети «Интернет» после их согласования с Банком России.
(в ред. Федеральных законов от 23.07.2013 N 251-ФЗ, от 03.07.2016 N 292-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Если одной из сторон договоров, указанных в пункте 1 настоящей статьи, или генерального соглашения (единого договора) является иностранное лицо, условия указанных договоров, а также генерального соглашения (единого договора) могут предусматривать, что отдельные их условия определяются примерными условиями договора (иными аналогичными документами), разработанными (утвержденными) иностранными организациями, перечень которых утвержден Банком России.
(в ред. Федеральных законов от 23.07.2013 N 251-ФЗ, от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Срочные сделки и производные финансовые инструменты
Срочные сделки и базисные активы, базовые активы
Совершение внешнеэкономических срочных сделок возможно в торговых системах организаторов-нерезидентов. В этом случае срочные сделки, как правило, совершаются:
— на биржевом рынке — по правилам, установленным биржей в соответствии с требованиями национального и международного законодательства;
— на внебиржевом рынке — по правилам, установленным национальным регулятором и (или) Модельным кодексом: Международным кодексом поведения и практики на финансовых рынках, предписаниями Рамочного соглашения по международным валютным сделкам и опционам (Int’l Foreign Exchange and Option Master Agreement — FEOMA), другими международными соглашениями. Модельный кодекс разработан некоммерческой организацией — ACI the Financial Markets Association — международной ассоциацией профессионалов валютного и денежного рынков, FEOMA — Нью-Йоркским комитетом валютного рынка совместно с Британской банковской ассоциацией, Канадским комитетом валютного рынка, Токийским комитетом валютного рынка.
— в торговой системе организатора торгов ценными бумагами: ценные бумаги (за исключением ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь), включая производные ценные бумаги, финансовые инструменты срочных сделок ;
Основное о производных финансовых инструментах
Производными финансовыми инструментами являются контракты (это могут быть в том числе ценные бумаги), которыми оформляются срочные сделки в отношении прав и обязанностей на базисные активы. При совершении срочной сделки ее участники имеют дело не с самим базисным активом (он остается неизменным), а с документом (контрактом, ценной бумагой), который дает право требовать совершения контрагентом определенных действий. Например, в некоторых случаях по условиям срочной сделки одна сторона имеет право на продажу базисного актива, а другая сторона обязывается его купить. За заключение срочной сделки (контракта) может устанавливаться плата.
Пример
Базисный актив — акции, которые будут продаваться на бирже по стоимости, заранее не установленной (неизвестной). В отношении права на куплю-продажу акций заключается срочная сделка. В контракте указывается биржевая стоимость акций на день заключения контракта. В последующем биржевая стоимость акций может возрасти. При заключении срочной сделки одна ее сторона платит другой стороне определенную сумму, чтобы получить право продать другой стороне акции по возросшей на день продажи акций биржевой цене и получить большую сумму по сравнению со стоимостью акций, установленной в контракте. Такие срочные сделки — сделки на разницу в цене.
Производный финансовый инструмент может иметь более одного базисного актива.
Производные финансовые инструменты можно классифицировать, в частности, как:
— биржевые и внебиржевые. Сделки с биржевыми финансовыми инструментами совершаются на бирже, сделки с внебиржевыми финансовыми инструментами — внебиржевые. Например, на сайте ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» к биржевым финансовым инструментам отнесены фьючерсные контракты и опционы, к внебиржевым — форвардные контракты, своп и опционы эмитента;
На заметку
Производные финансовые инструменты могут называться по-разному в различных источниках:
— деривативы;
— срочные инструменты;
— финансовые инструменты срочных сделок.
Основные признаки производных финансовых инструментов :
— их стоимость изменяется с изменением стоимости базового актива: конкретной процентной ставки, цены ценной бумаги, цены товара, валютного курса, индекса цен или ставок, кредитного рейтинга, другой переменной;
— для их приобретения не требуется первоначальных инвестиций либо требуются незначительные первоначальные инвестиции;
— расчеты по производным финансовым инструментам производятся в будущем.
На заметку
Рекомендуем при использовании производного финансового инструмента указывать его наименование в документе, которым оформлена срочная сделка, даже когда указание названия прямо не требуется законодательством. Если этого не сделать, могут возникнуть трудности: при отражении финансового инструмента в бухгалтерском учете, при квалификации договора, которым оформлена срочная сделка, в случае спора.